Задатком признается денежная сумма, выдаваемая одной из договаривающихся сторон в счет причитающихся с нее по договору платежей другой стороне в доказательство заключения договора и в обеспечение его исполнения (п. 1 ст. 351 ГК).
Задаток, как правило, применяется в отношениях между гражданами (например, при найме жилых, дачных помещений, купле-продаже строений и т.п.), изредка – между организациями и гражданами (при страховании жизни, здоровья, оформлении обязательства на подписные издания и т.п.).
В качестве задатка выступает определенная денежная сумма. Ценные бумаги, драгоценности или иные имущественные ценности предметом задатка не признаются. Конкретный размер задатка определяется по усмотрению сторон.
Задаток выполняет не только обеспечительную, но и другие функции. Одна из них – платежная, ибо задаток выдается в виде платежа по договору. Эту функцию называют также авансовой, поскольку задаток дается в счет предстоящих в будущем расчетов.
Вторая функция задатка – удостоверительная. Состоит она в том, что выдача задатка служит доказательством факта заключения договора. Указанная функция существенна для устных договоров, которые должны считаться заключенными ввиду передачи задатка, даже если бы отсутствовали любые другие доказательства заключения договора. Но она проявляет себя и в договорах, требующих письменного оформления, ибо, поскольку имеется письменное удостоверение выдачи задатка, нельзя отрицать заключения пусть и не облеченного в письменную форму основного договора.
При исполнении основного обязательства задаток засчитывается в счет его исполнения.
Задаток необходимо отличать от аванса. Аванс – это имущественное предоставление, вручаемое в счет будущих платежей за выполнение работы, оказание услуг или передачу имущества. Выдача аванса производится, как правило, деньгами. Но в качестве аванса могут служить также материальные ценности, продукты или иные вещи, выдаваемые в счет причитающихся платежей, в то время как в качестве задатка выступают только деньги. Во всех случаях неисполнения договора сторона, получившая аванс, возвращает его в одинарном размере. Следовательно, аванс не выступает в качестве способа обеспечения исполнения обязательства и не удостоверяет заключение договора.
Удержание. Одним из способов, побуждающих должника к совершению требуемых действий в пользу кредитора, является удержание. Эта мера характеризуется имущественным содержанием и намеренностью на побуждение должника к исполнению своего долга, обеспечению взятого обязательства.
Для реализации этого права необходимо наличие одного из оснований: просрочка должника в оплате вещи, которую кредитор должен ему передать, или невозмещение кредитору связанных с этой вещью убытков; требования в сфере предпринимательской деятельности, хотя и не связанные с оплатой вещи или возмещением издержек на нее и других убытков, но возникшие из обязательства, стороны которого действуют как предприниматели . Эти правила применяются, если договором не предусмотрено иное.